Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Оформление и подписание договора с протоколом разногласий». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Часть 1 статьи 445 ГК РФ регулирует применение протокола разногласий, когда одна из сторон обязана подписать договор. В этой ситуации ПР становится установленной формой приема (акцепта) предлагаемого контракта. С помощью этого документа принимающая сторона согласовывает, уточняет или корректирует приемлемые для нее условия.
Образец составления протокола разногласий
- Вначале документа указывается его наименование, а также номер, соответствующий документообороту.
- Затем дается ссылка в виде номера и даты договора, к которому составляется протокол.
- Далее вписываются полные наименования компаний, между которыми он заключается.
- Ниже идет основная часть, оформленная в виде таблицы, в которую по порядку вписываются все необходимые правки.
- В первый столбик вносится номер пункта или подпункта (иногда даже с указанием абзаца), к которому это исправление относится.
- Во второй столбик включается выдержка из первоначального текста, в третий – ее редакция (т.е. скорректированный вариант).
- После того, как все необходимые коррективы будут внесены, документ подписывается представителями обеих сторон, с указанием их должностей и расшифровками подписей.
Что нужно знать о подписании договора с протоколом разногласий
Протокол разногласий к договору — это документальный способ зафиксировать изменения в первоначальном проекте соглашения на этапе согласования его условий. Его подписание не вызывает существенных сложностей. Итак, давайте разбираться.
| Случаи оформления и подписания договора с протоколом разногласий. | Оформление и подписание договора с протоколом разногласий – это способ достижения сторонами согласия по всем условиям сделки. Как правило, протокол разногласий составляется для следующих целей: — если Вас не устраивают отдельные условия первоначального договора; — если Вы используете типовой договор, и хотите изложить его условия более четко. Документ нужно составлять после того, как Вы ознакомились с условиями договора (оферты, которую Вам направили). Инициатором внесения изменений всегда будет сторона, которой поступила оферта, другая впоследствии лишь принимает предложенные варианты, или отклоняет их. |
| Что значит «подписано с протоколом разногласий». | Процесс оформления изменений состоит из следующих действий: — одна сторона составляет договор на своих условиях и отправляет его другой стороне для подписания; — другая сторона должна согласиться заключить договор, а говоря юридическим языком, направить акцепт. Ответ о согласии подписать договорной документ на иных условиях, чем предложено в оферте, в соответствии со ст. 443 ГК РФ, акцептом не является. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой. Протокол разногласий к контракту, по сути, является отказом от предложенных условий сделки и офертой на новых условиях. Варианты подписания договора с протоколом разногласий: — первый вариант: стороны сделки подписывают окончательный договор с отметкой «с протоколом разногласий» или «подписано с протоколом разногласий»; — второй вариант: переписывание условий первоначальной оферты с учетом согласованных в указанном протоколе изменений (в этом случае отметка в договоре не ставится). Изменить условия сделки можно и дополнительным соглашением. Но оно составляется к уже вступившему в силу подписанному договору, поэтому всегда существует риск, что контрагент откажется подписывать документ о корректировке условий сделки, и она будет действовать на тех условиях, на которых заключалась изначально. |
| Срок подписания договора с разногласиями. | Временные рамки для подписания протокола в общем порядке законодательно не определены, но он должен быть составлен в срок, предусмотренный офертой для акцепта, если таковой оговорен. Сроки подписания договора с протоколом разногласий законом установлены только для ряда случаев: Если заключение договора является обязательным для одного из контрагентов, протокол разногласий должен быть направлен в течение месяца со дня получения оферты (ст. 445 ГК РФ). В свою очередь, другая сторона, получив протокол, должна в течение 30 дней оповестить контрагента о подписании договора на новых условиях либо отклонении предложения. Обязательное заключение договоров предусмотрено: — для публичных договоров (ст. 426 ГК РФ); — для основных договоров, заключаемых после подписания предварительных (ст. 429 ГК РФ); — для контрактов, заключаемых по результатам проведенных торгов (ст. 448 ГК РФ). Лидер электронной закупки должен подписать контракт или обнародовать протокол разногласий в течение 5 дней с момента размещения заказчиком проекта контракта в единой информационной системе (ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ); Заказчик должен рассмотреть предложенный протокол в течение 3-х дней либо разместить скорректированный контракт, либо оставить условия контракта нетронутыми, разместив объяснения о причинах отказа в принятии новых условий (ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ). В иных случаях срок оформления протокола определяется в оферте. |
| Составление протокола разногласий. | Чтобы заключить выгодную сделку и выиграть возникший спор в суде, учтите при составлении протокола разногласий следующие моменты: Всегда составляйте протокол разногласий, даже если знаете, что контрагент не пойдет навстречу. Когда возникнет спор, Вы сможете доказать суду, что использовали возможность выразить несогласие с кабальными, несправедливыми, несоразмерными условиями договора. Если протокол не составлять – суд сочтет, что условия Вас полностью устраивали. Делайте отметку, что условия в протоколе – существенные. Если будет спор по условиям из протокола, для суда важно, существенные они или несущественные. Вы сможете оспорить сделку и выиграть спор, если контрагент выразит несогласие с существенными (по протоколу) условиями и не будет их исполнять. Кроме того, такая отметка защитит Ваши интересы, если договор заключили, но партнер не подписал протокол. — если контрагент не подписал протокол разногласий с существенными условиями, то суд признает сделку незаключенной, и Вы освободитесь от обязательств; — если контрагент не подписал протокол с несущественными условиями, суд может признать невыгодный для Вас договор заключенным, и Вы будете вынуждены его исполнять. Фиксируйте в протоколе срок, когда вторая сторона должна вернуть Вам подписанный экземпляр. Потенциальный партнер может долго тянуть с подписанием протокола (если это не обязательный договор), а Вы терпеть убытки. Например, связанные с тратами на подготовку исполнения обязательств по договору, простоем оборудования и т. д. Указание срока, в течение которого Вы ожидаете ответа от контрагента, дает Вам право в случае безосновательного уклонения контрагента от подписания протокола, в судебном порядке требовать заключения договора и/или возмещения понесенных убытков. Не начинайте работать, не пересылайте аванс контрагенту, пока он не подписал протокол разногласий. Если Вы начали работу или перевели часть оплаты партнеру, а условия до конца не согласовали, суд может признать договор действующим. Даже если Вы не подписали ни договор, ни протокол разногласий, и вернули документы, но успели перечислить аванс, – Вы будете вынуждены исполнять условия невыгодной оферты. Подписывайте основное соглашение только после того, как партнер подпишет, а Вы получите протокол разногласий. Иначе контрагент может «забыть» о протоколе, а Вы будете переплачивать или работать на невыгодных условиях. Обращайте внимание на числа. Протокол разногласий, как правило, содержит не одну дату, а несколько: когда составлен протокол, когда он подписан одной и другой стороной, с какого числа документ считается вступившим в силу (когда начинается его действие). Оптимальный вариант – датировать все одним числом. Если это невозможно, проследите, чтобы дата вступления в силу протокола разногласий была аналогичной дате вступления в силу основного соглашения. Или укажите, что договор признаётся заключенным с момента подписания протокола разногласий. Иначе протокол, датированный более ранним, чем контракт, числом, может быть воспринят судом как преддоговорная переписка, а его условия признаны не имеющими силу. Протокол разногласий составляется в свободной форме и оформляется в виде отдельного письменного документа, который становится приложением к основному контракту. В нем нужно отразить:установочную информацию: — реквизиты основного договора, номер и дату подписания протокола; — основной раздел с вариантами условий конкретных пунктов сделки в редакции каждой из сторон (либо в виде списка, либо таблично); — графы для подписей контрагентов. Совет: Если предполагается значительная корректировка условий в сравнении с данными первоначального договора, то лучше составить таблицу с указанием в одной колонке условий в прежней редакции, в другой — в новой вариации. |
| Последствия не подписания протокола разногласий. | До того момента, пока условия контракта не будут согласованы, договор нельзя считать заключенным (ст. 443 ГК РФ). Но на практике возможны ситуации, когда базовый контракт имеет несколько приложений в виде протоколов разногласий. В таком случае сделка считается заключенной тогда, когда обоюдно подписан последний из этих документов. Сделка считается незаключенной, если контрагент отказывается подписывать протокол. Сделка считается заключенной на первоначальных условиях, если спорные условия договорной документации не согласованы и договор начал исполняться стороной, которая не подписала протокол Пример: До подписания протокола урегулирования разногласий ответчик приступил к исполнению соглашения, что дало основание арбитражному суду сделать вывод о заключении сделки без согласования условия об ответственности за просрочку оплаты. А при расчете подлежащих взысканию % за пользование чужими деньгами дало возможность применить общий порядок их начисления (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00). |
Принципы составления ПР
При свободе в составлении ПР существуют требования к обязательному отражению в нем ряда сведений. Помимо места и даты составления, а также реквизитов основного контракта, следует повторить названия договаривающихся организаций.
Обязательно нужно перечислить положения договора, в которые вносят поправки. Указывают каждое в двух формулировках: начальной и измененной. Максимальный срок создания и согласования протокола разногласий ограничен 60 днями.
По 30 дней для каждой стороны. Как правило, этого времени достаточно для любого случая. Договаривающиеся контрагенты имеют и более весомые причины для ускорения процесса. Для нотариально заверенного договора требуется и аналогичное заверение ПР.
Получив составленный протокол, первая сторона должна уведомить контрагента о согласии с коррективами или об их отклонении. При частичном согласии оформляют бланк согласованности с детальным перечислением принятых и отклоненных положений.
Такое взаимодействие может продолжаться до окончательного удовлетворения всех требований обеих сторон. Когда такой исход не достигнут, не заключенный контракт теряет силу.
При оформлении протокола разногласий на бланке компании можно не повторять в тексте ее реквизиты. Если такой бланк не разработан, подойдет и обычный лист А4. Возможен и рукописный, и печатный вариант.
Графы и формулировки законодательно не определены. Можно составить ПР и в качестве дополнительного соглашения к уже подписанному договору. Подписи должны быть не факсимильными. А печать здесь совсем не обязательна. Хотя и не запрещена.
В тексте документа указывают сведения о разногласиях, которые требуют исправления. Описывают предлагаемые правки. Очень удобно для этого табличное отображение информации. В первый столбец вносят начальный вариант пункта, во второй — предлагаемое изменение.
Если же компромисс найден, то в бланке протокола нужно написать, в редакции какой из сторон была принята каждая статья контракта. Для пунктов, которые были сформулированы путем частичного сложения вариантов двух сторон, можно предусмотреть отдельный столбец.
ПР нужно оформить в 2 или в 3 экземплярах. Во втором случае два предназначены для стороны, предлагающей договор. После подписания протокола в основном договоре следует отметить необходимость учитывать условия этого приложения. Если исправленные формулировки вносятся в договор, документ сдают для хранения в архив.
Отношение к разногласиям в советском и международном праве
Акцепт на иных условиях существовал и в советское время. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (далее — ГК РСФСР) включал статью о нем, аналогичную имеющейся в ГК РФ.
Так, согласно ч. 1 ст. 165 обозначенного нормативного акта извещение о согласии на сотрудничество на других, отличных от выдвинутых контрагентом условиях считалось отказом от предложения и в то же время новым предложением. Исключением являлась ситуация, когда противоречия участников подлежали разрешению в суде. В те времена считалось, что еще на стадии оформления разногласий к контракту, если они не относятся к основным моментам, сделка уже имеет силу, просто не в полном объеме, а ее участники могут начинать исполнение.
Международное право, например ст. 19 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров, принятой в 1980 году в Вене, также признает использование встречной оферты.
Зарубежное право, несмотря на некоторые отличия, придерживается единого подхода к акцепту: он, по сути, должен быть схож с офертой. Например, согласно Германскому гражданскому уложению акцепт, отличный от оферты, считается новым предложением, а не акцептом. Однако если участники, например, уже признали сделку заключенной, а впоследствии выяснилась несогласованность какого-либо важного момента, такая сделка имеет силу, если только сделка без его согласования не состоялась бы.
Как видно, другие страны допускают возможность признания сделки состоявшейся до согласования условий контракта.
***
Протокол разногласий — это документ, применяемый в качестве инструмента для урегулирования споров при согласовании условий сделки. Чаще всего им пользуются юридические лица при заключении контрактов, отказаться от подписания которых они не имеют права в силу закона. А если обязанность по оформлению сотрудничества отсутствует, рассматриваемый протокол служит доказательством преддоговорной переписки.
Законодателем предусмотрен особый порядок разрешения споров при заключении сделки по поставке товаров и сделки по результатам конкурса в форме электронного аукциона для обеспечения государственных, муниципальных нужд.
В предпринимательской практике существуют протоколы согласования и урегулирования разногласий, используемые в целях продолжения разрешения конфликта по редактированию текста контракта, после того как акцепт на иных условиях не привел к согласию. При оформлении изменения к полученному проекту контракта рекомендуется учитывать все описанные в настоящей статье особенности, риски и исключения.
Как подать протокол разногласий
Когда заказчик присылает итоговый договор участнику, в карточке контракта на ЭТП появляется возможность подать разногласия. В специальном окне пишут причину подачи протокола и прикрепляют сам документ. Подписывают электронной подписью и отправляют форму.
Кнопка для подачи протокола появится в карточке контрактов в личном кабинете участника после того, как заказчик направит договор. Чтобы подать протокол, участник выполняет действия на ЭТП:
- В специальном окне формы указывает причину, по которой возникли разночтения.
- Прикрепляет файл протокола.
- Подписывает форму КЭП и отправляет.
Порядок и сроки составления/рассмотрения протокола разногласий
Для большинства сделок порядок и сроки направления и рассмотрения протокола разногласий не установлены законом. То есть, стороны могут самостоятельно определять правила. В этом случае, сторона, направляющая протокол разногласий, может сама обозначить приемлемый срок и порядок согласования условий договора или ожидаемый срок ответа.
Но есть исключения, например:
- Протокол разногласий при заключении обязательного договора (ст. 445 ГК РФ) направляется в течение 30 дней. Получившая протокол сторона должна рассмотреть документ в течение такого же срока. Если протокол отклоняется или не поступает ответа, разногласия могут быть переданы на рассмотрение суда. Обратиться в суд вправе и сторона, получившая протокол разногласий. На это ей отводится 30 дней после получения документа. В этих случаях, на каких условиях будет заключен договор – определяет суд.
- В госзакупках механизм использования протокола разногласий существенно ограничен. Во-первых, претензии можно предъявить только к условиям, которые не соответствуют закупочной документации или заявке участника, а также к техническим ошибкам. Во-вторых, направить протокол согласования разногласий можно только в течение 5 дней, а на его рассмотрение заказчику даётся 3 дня. И, наконец, процедуру можно использовать только один раз, далее – либо подписание контракта, либо отказ от него, либо направление жалобы на заказчика в ФАС.
- Положения ГК РФ о некоторых видах сделок содержат правила урегулирования разногласий перед подписанием договора. В частности, при заключении договора поставки (ст. 507 ГК РФ) на согласование условий, предложенных другой стороной в ответ на предложение заключить договор, даётся 30 дней. Но стороны могут согласовать другой срок. Если сторона, которой направлен протокол разногласий (или иная форма предложений), уклоняется от согласования условий и не уведомляет при этом об отказе от договора, с неё могут быть взысканы убытки, связанные с таким бездействием.
В самом названии документа заложено понимание того, что такое протокол разногласий к договору. Это список условий текста контракта, предложенного одной стороной, которые не устроили другую сторону, и встречные предложения. Или, используя юридические формулировки, отказ от акцепта и встречная оферта. С его помощью стороны согласовывают на стадии подготовки контракта его отдельные условия. Так достигается взаимопонимание и заключение соглашения на максимально выгодных условиях. Его надо отличать от дополнительного соглашения и приложения. Допсоглашение составляется к уже готовому контракту, а приложение чаще всего составляется с целью разгрузить текст контракта от большого количества технических и иных деталей соглашения.
Форма протокола разногласий к договору только письменная (обычно в виде таблицы, в которой содержится оспариваемое условие и встречное предложение). Конечно, контракт разрешается просто переписать с учетом возражений другой стороны, и чаще всего так и происходит на практике, но это не всегда возможно. Например, если используется публичное соглашение, регистрируемое в учетной политике предприятия либо если стороной получена официальная оферта, предложение по почте и т. д.
Роль протокола разногласий при заключении договора поставки
Договор поставки (ст. 506 Гражданского кодекса РФ) — один из наиболее часто встречающихся на практике. Поставщиками могут быть только участники предпринимательской деятельности, а покупателями — только те, кто приобретает товар не для личных или семейных нужд. Подробнее о них можно прочитать в статье «Какие стороны договора поставки».
При заключении договора поставки часто возникают споры. Как и в каком порядке они решаются, установлено в ст. 507 ГК РФ. Порядок заключения договора с разногласиями выглядит следующим образом:
- стороны выразили желание заключить договор;
- в процессе переговоров возникли существенные разногласия по некоторым условиям, вторая сторона, получившая предложение, направляет первой (направившей предложение) документ, отражающий ее несогласие с первоначальными предложениями;
- сторона-инициатор обязана в течение 30 дней или принять меры по достижению соглашения, или письменно отказаться от своего предложения (оферты);
- если меры по согласованию не приняты и уведомление об отказе от заключения договора не направлено, сторона-инициатор может быть вынуждена возместить второй понесенные ею убытки.
Документ, направляемый для урегулирования спорных ситуаций, называется протоколом разногласий, фактически являясь акцептом на иных условиях. Бланк протокола разногласий к договору поставки даст возможность сразу перейти к надлежащему оформлению преддоговорного спора, не теряя времени на переписку. Если разногласия не были урегулированы, они, в соответствии со ст. 446 ГК РФ, могут быть переданы на рассмотрение суда.
Заключение контракта в случае наличия разногласий
Если имеются разногласия при заключении контракта, то работа предусматривает несколько этапов.
Этап 1 . При получении проекта контракта для его подписания сначала нужно внимательно его изучить, выявить несоответствия и ошибки.
Этап 2 . Составляется протокол разногласий при помощи функционала личного кабинета, имеющегося на электронной площадке. Протоколом разногласий называется отдельный документ, где отражаются те условия договора, по которым имеется несовпадение позиций. В нем приводятся выявленные несоответствия между заявкой победителя и условиями аукционной документации. Приведенные в протоколе разногласий положения должны быть обоснованы. Заявлять необоснованные разногласия не допускается.
Этап 3 . Протокол разногласий подписывается электронной подписью лица, который уполномочен подписывать контракт, после чего он направляется заказчику. Если необходимо направить подписанные и отсканированные документы, то победителю аукциона стоит придерживаться установленных Законом № 44 сроков. В случае несоблюдения сроков компания-победитель признается отказавшейся от заключения контракта.
Этап 4 . Заказчик обязан рассмотреть направленный ему протокол разногласий, после чего принять решение. Может быть два варианта.
Срок подписания договора с разногласиями
Временные рамки для подписания протокола в общем порядке законодательно не определены, однако протокол должен быть составлен в срок, предусмотренный офертой для акцепта контракта, если таковой оговорен. При этом сроки подписания договора с протоколом разногласий законом установлены только для ряда случаев:
- Согласно ст. 445 ГК РФ, если заключение договора является обязательным для одного из контрагентов, протокол разногласий должен быть направлен в течение месяца со дня получения оферты. В свою очередь, другая сторона, получив протокол, должна в течение 30 дней оповестить контрагента о подписании договорного документа на новых условиях либо отклонении предложения.
Обязательное заключение договоров предусмотрено:
- для публичных договоров (ст. 426 ГК РФ);
- основных договоров, заключаемых после подписания предварительных (ст. 429 ГК РФ);
- контрактов, заключаемых по результатам проведенных торгов (ст. 448 ГК РФ).
- Согласно ч. 4 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ:
- лидер электронной закупки должен подписать контракт или обнародовать протокол разногласий в течение 5 дней с момента размещения заказчиком проекта контракта в единой информационной системе;
- заказчик должен рассмотреть предложенный протокол в течение 3 дней и либо разместить скорректированный контракт, либо оставить условия контракта нетронутыми, разместив объяснения о причинах отказа в принятии новых условий.
Как подписать договор с протоколом разногласий — образец документа
Протокол разногласий составляется в свободной форме и может выглядеть следующим образом:
Протокол разногласий к договору № 25/18 от 01.10.2018
05.10.2018 Тула
Исполнитель: Заказчик:
ООО «Авангард» АО «Траст»
|
Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в первоначальной редакции, предложенной Исполнителем |
Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в новой редакции, предложенной Заказчиком |
|
П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 2 банковских дней после получения денежных средств от заказчика. |
П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 10 банковских дней после получения денежных средств от основного заказчика при условии полного урегулирования разногласий. |
Порядок направления протокола разногласий
Поскольку возможность внесения изменений в текст проекта контракта имеется только у заказчика, необходимость направления протокола разногласий чаще всего возникает именно у поставщика. Но и заказчик технически имеет такую возможность.
В качестве примера можно рассмотреть ситуацию, когда специалистом заказчика были неверно указаны реквизиты одной из сторон, а поставщик в свою очередь подписал проект контракта, не заметив ошибку. Обнаружив недочет, заказчик должен направить победителю протокол разногласий, откорректировать проект контракта и повторно направить его на подпись.
Составление протокола разногласий к договору
С момента подписания данный протокол разногласий считается частью главного договора, на тексте которого должна быть поставлена пометка «Договор действителен с учетом протоколом разногласий», причем и договор, и протокол должны быть скреплены одинаковыми подписями и печатями. С момента внесения этой пометки указанные в протоколе пункты действительны только в новой редакции, а эти же пункты в основном договоре теряют свою силу.
- реквизиты основного договора: наименования сторон, номер, место и дата заключения, подписи и печати сторон;
- краткая содержательная часть (чаще всего в виде таблицы, далее – подробней);
- собственный номер;
- дата протоколирования спорных вопросов (может не совпадать с датой подписания основного обязательства);
- место составления протокола разногласий (город).
Как показывает практика, наиболее часто встречающимися случаями для составления протокола разногласий являются:
- Выявление несоответствия между реквизитами сторон;
- Наличие грамматических ошибок или арифметических описок в проекте договора;
- Отсутствие одного или нескольких существенных условий договора, которые проговорили в ходе переговоров;
- Появление новых и дополнительных условий, важных для одной из сторон будущего договора.
Кто составляет протокол разногласий
В повседневной практике данный документ готовится представителем клиента (например, покупателя). При этом должность представителя значения не имеет.
Подготовка протокола может быть доверена руководителю структурного подразделения, которое занимается поставками. Также с этой работой отлично справится юрист компании.
В исключительных ситуациях директор может дать особое указание секретарю. Это возможно, если общий объем замечаний (несогласий) небольшой или же секретарь хорошо осведомлен в рассматриваемом вопросе.
Удобнее всего все предложения оформлять в виде таблицы. В первый столбец вносится оспариваемое условие, во втором расписываются предложения по оптимизации этого условия, а 3-й содержит окончательную (согласованную) редакцию, устраивающую все стороны.
Проработанную версию после всех правок должен утвердить и завизировать генеральный директор. Он имеет право корректировать формулировки, вносить дополнительные предложения или отвергать уже внесенные изменения.