Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как безопасно проводить сделки между взаимозависимыми компаниями». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Суть взаимозависимости в особых отношениях между лицами, при которых одни могут влиять на условия и результаты деятельности других. Это установлено в статье 105.1 Налогового кодекса. Непосредственным признаком существования связи между лицами является участие одного из них в капитале другого. Например, компания А является учредителем компании Б. Еще один классический пример — физическое лицо и ООО, участником которого он является. Это самые простые случаи.
Что такое взаимозависимость
Но взаимозависимости могут быть и более сложными. Закон гласит, что лица признаются зависимыми, если одно из них может влиять на решения, принимаемые другим. Такое влияние может быть обусловлено не только финансовой зависимостью, но и иной, например, родственными связями или должностным положением.
Случаи, когда лица признаются зависимым или подконтрольными, перечислены в пункте 2 статьи 105.1 НК РФ. Но в пункте 7 той же статьи сделана оговорка — судом могут быть признаны и иные основания для установления факта взаимной зависимости. Так что если суд усмотрит связь иного рода, например, дружеские отношения директоров двух компаний, они также могут быть признаны взаимозависимыми.
Отчет о контролируемых сделках
Соглашения организаций и/или граждан, между которыми выявлены особые отношения, находятся на особом контроле ФНС и тщательно проверяются.
Компания обязана направить сообщение в налоговую службу по месту регистрации о проведении сделки, относящейся к контролируемым. Предельный срок оповещения — до 20 мая года, следующего за тем, в котором договор был оформлен (ст. 105 НК РФ). При нарушении срока отправки сведений на предприятие может налагаться штраф в сумме 5000 руб. (ст. 129 НК РФ), а на руководящее должностное лицо – штраф от 300 руб. до 500 руб. (ст. 15 КоАП).
Сведения направляются в виде специального уведомления по утвержденной форме (Приказ ФНС РФ №ММВ-7-13/524, 27.07.2012) одним из способов: в бумажном виде или в электронном варианте.
Действия налогового органа в ходе контроля сделок
В ходе контроля сделок между взаимозависимыми лицами налоговый орган вправе осуществлять следующие действия (мероприятия налогового контроля):
- истребовать документы у налогоплательщика (п.п. 1, 2, 5 ст. 93 НК РФ);
- истребовать документы и сведения у контрагентов и иных лиц (ст. 93.1 НК РФ);
- назначать экспертизы (ст. 95 НК РФ);
- привлекать к участию переводчика (ст. 97 НК РФ);
- привлекать специалиста для оказания содействия в осуществлении налогового контроля (ст. 96 НК РФ);
- осуществлять выемку документов и предметов (ст. 94 НК РФ).
Ответственность налогоплательщика
Налоговый кодекс РФ был дополнен двумя видами налоговых правонарушений, за совершение которых будет предусмотрена соответствующая налоговая ответственность:
- за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате применения в целях налогообложения в контролируемых сделках коммерческих и (или) финансовых условий, не сопоставимых с коммерческими и (или) финансовыми условиями сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми в виде штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 000 рублей (ст. 129.3 НК РФ). Привлечение к ответственности при вынесении решений о доначислении налогов за налоговые периоды, истекшие до 01.01.2012, применяется порядок, действовавший до дня вступления в силу закона; при вынесении решений о доначислении налогов за налоговые периоды 2012 — 2013 годов, не применяется; за налоговые периоды 2014 — 2016 годов применяется в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога; за налоговые периоды начиная с 2017 года – в полном объеме.
- за неправомерное непредставление уведомления о контролируемых сделках и за представление недостоверных сведений в уведомлении о контролируемых сделках в виде штрафа в размере 5 000 рублей (ст. 129.4 НК РФ)
Избежать налоговых санкций при продаже имущества аффилированным лицом?
Начиная с 2015 года налоговые инспекторы при проверке контрагентов используют следующие методы:
- Сравнения рыночных и фактических цен продажи имущества по сделкам с признаком взаимозависимости сторон;
- Сравнения фактических цен по конкретной операции с ценами на аналогичные сделки этой же компании в прошлом;
- Сопоставление экономических показателей, в частности рентабельности расходов и продаж по идентичным компаниям одной отрасли;
При этом аффилированность налогоплательщика с контрагентами выявляется на основании следующих критериев:
- Учредителем в компании контрагента по сделке купли-продажи имущества является супруга руководителя фирмы-налогоплательщика;
- Компания, с которой заключена подозрительная сделка, зарегистрирована за несколько дней до проведения сделки и позже ликвидирована;
- В обеих фирмах, между которыми заключен договор на продажу имущества, работают одни и те же сотрудники;
- Компания-налогоплательщик переуступила другой компании права требования по ранее заключенным договорам;
- Адреса фактического нахождения двух фирм, являющихся сторона по ДКП, совпадают, как и контактные телефоны и внешний вид сайтов;
- Использование схем уступки прав и перевода долга без фактического движения денежных средств.
Сообщение об участии в контролируемых сделках
Каждая компания, которая участвует в контролируемой сделке должна сообщить об этом в ИФНС. Сообщать нужно в тот налоговый орган, который относится к месту учета совершаемой сделки. Срок для сообщения об участии – до 20 мая года, следующего за годом заключения контролируемой сделки. Например, при заключении контролируемой сделки в течение 2017 года, сообщить об этом в налоговую нужно до 21 мая 2022 года включительно, так как на 20 мая приходится выходной день.
Подать сообщении нужно заполнив специальную форму уведомления («Уведомление о контролируемых сделках», Приказ ФНС России №ММВ-7-13/524@ от 27.07.2012). Способ подачи можно выбрать один из двух:
- Заполнить бумажное уведомление;
- Заполнить электронное уведомление.
Критерии взаимозависимости
При установлении факта взаимозависимости налоговые органы прежде всего ориентируются на критерии взаимозависимости, установленные положениями Налогового кодекса (НК) РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются:
-
организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
-
физическое лицо и организация в случае, если физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
-
организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
-
организация и лицо, имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
-
организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физические лица совместно с его взаимозависимыми лицами);
-
организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно со взаимозависимыми лицами;
-
организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
-
организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
-
организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;
-
физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
-
физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.
В соответствии с п. 7 ст. 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если особенности отношений между этими лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) на экономические результаты деятельности этих или представляемых ими лиц.
Вместе с тем при применении указанной нормы следует учитывать Определение Конституционного суда РФ от 04.12.2003 г. № 441-О: «Право признать лица взаимозависимыми по иным основаниям […] может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), в том числе в случаях совершения хозяйственным обществом сделок с заинтересованными лицами, признаваемыми таковыми законом».
Таким образом, для признания лиц взаимозависимыми по другим основаниям необходимо одновременное выполнение двух условий:
-
наличие таких оснований в других правовых актах;
-
выявление особенностей отношений между лицами, объективно влияющих на условия и (или) результаты сделок и (или) экономические результаты деятельности этих лиц.
Под другими правовыми актами в данном случае понимаются правовые акты, не регулирующие вопросы налогообложения, но определяющие ситуации, в которых отношения лиц объективно могут повлиять на результаты сделок и (или) экономические результаты деятельности лиц.
К таким правовым актам относится Федеральный закон от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ст. 9 «Группа лиц»), а также Закон РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (ст. 4 «Определение основных понятий»).
Учитывая вышеизложенное, перечень, приведенный в п. 2 ст. 105.1 НК РФ, может быть дополнен следующими взаимозависимыми лицами, признанными таковыми по дополнительным критериям:
-
хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое или юридическое лицо, если такое физическое или юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более 50 процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);
-
хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое или юридическое лицо, если такое физическое или юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;
-
лица, каждое из которых по какому-либо признаку из указанных в пунктах 1–7 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из признаков, указанных в пунктах 1–7 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
-
хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из признаков, указанных в пунктах 1–8 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более 50 процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).
Отличие аффилированных лиц от взаимозависимых
Взаимозависимость по сути является вариантом аффилированности, то есть это разновидность влияния, применяемая только в определенной области – налоговом законодательстве.
Взаимозависимость больше воздействует на экономические результаты деятельности – собственной и представляемых лиц. Тогда как в понятии аффилированности, используемом в гражданской отрасли права, упор сделан на возможность определять решения, принимаемые другим лицом.
Поэтому одним из отличий между понятиями является отсутствие среди признаков аффилированности связи между руководителем и подчиненным. Законодательно считается, что влияние в отношении подчиненности приводит к фактическим экономическим последствиям, а не к возникновению каких-то стратегических моментов в образе мыслей и в подходе к рабочим вопросам.
Из законодательно закрепленных различий можно выделить следующие:
- Минимальная доля участия компании или физлица в уставном капитале организации составляет 20% для аффилированных лиц, а для взаимозависимых – 25%.
- В понятии аффилированности, в отличие от взаимозависимости, отсутствует связь между опекуном и подопечным.
- Наличие взаимозависимости суд может устанавливать по собственному усмотрению, а в процессе признания аффилированности законодательство не предусматривает такой возможности.
Сопоставимые договора
Договора, которые заключают взаимозависимые лица, могут быть приравнены к контролируемым. Они должны обладать соответствующими признаками. В частности контролируемой считается совокупность сделок по продаже продукции, оказанию услуг, исполнению работ, осуществляемых при посредничестве либо с участием лиц, которые не выступают как взаимозависимые, с учетом ряда обстоятельств. В частности сторонние субъекты:
- Не исполняют в рамках указанной совокупности сделок никаких иных (дополнительных) функций, кроме организации продажи продукции/выполнения работ или оказания услуг одним участником другому, считающимся с первым взаимозависимым.
- Не принимают никаких рисков и не используют активы для осуществления указанной выше деятельности.
Метод сопоставимой рентабельности
Этот метод можно использовать, в частности, в случае отсутствия или недостаточности информации, на основании которой можно обоснованно сделать вывод о сопоставимости коммерческих и финансовых условий сделок и использовать затратный метод и метод цены последующей реализации (п. 2 ст. 105.12 НК РФ).
Суть метода. Метод основан на сравнении операционной рентабельности, сложившейся у участника конкретной сделки, с рыночным интервалом операционной рентабельности в сопоставимых сделках (п. 1 ст. 105.12 НК РФ).
В качестве операционной рентабельности может использоваться (пп. 3, 5 ст. 105.12 НК РФ):
- рентабельность продаж (применяется при последующей перепродаже товаров не взаимозависимым лицам);
- рентабельность затрат (используется при производстве, при выполнении работ, услуг);
- валовая рентабельность коммерческих и управленческих расходов (при перепродаже товаров не взаимозависимым лицам, если перепродавец несет незначительные коммерческие риски при перепродаже и при этом существует прямая связь между величиной валовой прибыли от продаж компании-перепродавца и величиной ее коммерческих и управленческих расходов;
- рентабельность активов (при производстве товаров);
- иной показатель рентабельности, отражающий взаимосвязь между осуществляемыми функциями, используемыми активами и принимаемыми экономическими (коммерческими) рисками и уровнем вознаграждения.
Формулы для расчета этих показателей приведены в ст. 105.8 НК РФ.
Особенность этого метода в том, что, прежде чем сравнивать показатели рентабельности, нужно определить, чью именно рентабельность сравнивать с рыночными значениями.
Итак, сопоставляется рентабельность той стороны анализируемой сделки, которая отвечает следующим требованиям (п. 6 ст. 105.12 НК РФ):
- осуществляет функции, вклад которых в полученную прибыль по сделкам, последовательно совершенным с одним и тем же товаром, меньше, чем вклад другой стороны анализируемой сделки;
- принимает меньшие экономические (коммерческие) риски, чем другая сторона анализируемой сделки;
- не владеет объектами нематериальных активов, оказывающими существенное влияние на уровень рентабельности.
Контролируемые сделки — что это?
Контролируемые сделки — это новое понятие, которым обозначаются сделки между взаимозависимыми лицами. Однако не все. Во-первых, контролируемой может быть признана сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация. Во-вторых, она признается таковой при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств. Обстоятельство N 1: сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 1 млрд руб. (за 2012 г. — 3 млрд руб., за 2013 г. — 2 млрд руб.) (п. 3 ст. 4 Закона N 227-ФЗ). Обстоятельство N 2: одна из сторон сделки является плательщиком НДПИ в особых случаях (если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 60 млн руб.). Обстоятельство N 3: хотя бы одна из сторон сделки является налогоплательщиком, работающим на ЕСХН или ЕНВД (если соответствующая сделка заключена в рамках такой деятельности). При этом в числе других лиц, являющихся сторонами указанной сделки, есть лицо, не применяющее указанные специальные налоговые режимы. Данные сделки признаются контролируемыми, если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 100 млн руб. Обстоятельство N 4: если хотя бы одна из сторон сделки освобождена от обязанностей плательщика налога на прибыль организаций или применяет к налоговой базе по указанному налогу налоговую ставку 0% (п. 5.1 ст. 284 НК РФ), при этом другая сторона (стороны) сделки не освобождена (не освобождены) от этих обязанностей и не применяет (не применяют) налоговую ставку 0% по указанным обстоятельствам (если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 60 млн руб.). Наконец, обстоятельство N 5, которое будет применяться с 1 января 2014 г. (п. 4 ст. 4 Закона N 227-ФЗ): если хотя бы одна из сторон сделки является резидентом особой экономической зоны (ОЭЗ), налоговый режим в которой предусматривает специальные льготы по налогу на прибыль организаций (по сравнению с общим налоговым режимом в соответствующем субъекте РФ), при этом другая сторона (стороны) сделки не является (не являются) резидентом такой особой экономической зоны (если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 60 млн руб.). По требованию налогового органа суд может признать сделку контролируемой при наличии достаточных оснований полагать, что указанная сделка является частью группы однородных сделок, совершенных в целях создания условий, при которых такая сделка не отвечала бы признакам контролируемой сделки, указанным в ст. 105.14 НК РФ.
Статья 20 НК РФ: комментарии
До обретения юридической силы законом «О внесении изменений…» от 18.07.2011 № 227-ФЗ (далее — закон № 227-ФЗ), положениями которого и была введена в т. ч. упомянутая норма ст. 105.1 НК РФ, признаки взаимозависимости лиц регламентировались ст. 20 НК РФ.
Системный анализ этих норм показывает, что они не противоречат друг другу, однако ст. 105.1 НК РФ в большей степени детализирует и поясняет критерии отнесения лиц к группе взаимозависимых.
ВАЖНО! Положения ст. 20 НК РФ к настоящему моменту могут быть применены только в отношении сделок, учтенных по правилам гл. 25 НК РФ до 01.01.2012 (п. 6 ст. 4 закона № 227-ФЗ).
Правомочие квалифицировать лица как взаимозависимые по прочим основаниям, не регламентированным п. 1 ст. 20 НК РФ, может быть реализовано судебным органом только в том случае, если эти основания зафиксированы в других правовых актах, а связи и особенности взаимодействия между этими субъектами объективно могут оказать влияние на итоги сделок между ними (определение КС РФ от 04.12.2003 № 441-О). Например, в случаях осуществления хозобществом сделок с заинтересованностью, которые признаны таковыми в соответствии с нормами законодательства (см. решение АС ЯНАО от 06.06.2017 по делу № А81-6264/2016) и т. д.
Как видно, данный вывод активно применяется в судпрактике по сей день, в т. ч. применительно к положениям п. 7 ст. 105.1 НК РФ.
Согласие на заключение сделки, в отношении которой имеется заинтересованность: образец
Сделки между заинтересованными лицами не контролируются ИФНС. При этом следует учесть тот факт, что если в организации создан совет директоров, то он в любой момент может оспорить сделку в том случае, если не получено согласие на её осуществление.
Образец:
ООО «АБВ»
Москва 20.05.2024
Протокол общего собрания участников
О согласии на заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Время начала: 10:00
Время окончания: 11:15
Присутствовали:
- Участники Общества в составе 2 человек:
Семенов Семен Семенович (доля в уставном капитале Общества – 50%)
Алексеев Алексей Алексеевич (доля в уставном капитале Общества – 50%)
Кворум – 100%
- Генеральный директор Общества Матвеев Матвей Матвеевич.
- Секретарь собрания Михайлова Мария Михайловна.