Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Обеспечение исполнения контракта — это тоже своего рода гарантия, которую поставщик предоставляет заказчику. Её цель — снижение возможных финансовых рисков, которым подвергается заказчик при некачественном исполнении договора поставщиком или отсутствия исполнения как такового.
Как и когда возвращают гарантийное обеспечение по 44-ФЗ
Подробнее опишем, как поставщик может выполнить требование заказчика и как долго будет действовать гарантия в каждом случае.
Способ 1 — перевод средств на счёт заказчика. Переведённые средства замораживаются и возвращаются на счёт максимум в течение 30 дней с момента окончания исполнения обязательств. А если закупка проводилась для субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций, то заказчик должен вернуть деньги в течение 15 дней.
Способ 2 — использование независимой гарантии. Поставщик может воспользоваться независимой гарантией, тогда ему не придётся вносить собственные средства. Срок гарантии обязательно должен превышать срок исполнения гарантийных обязательств, установленный договором, не менее, чем на один месяц.
Типовая форма независимой гарантии
Чего еще ждать заказчикам?
Начиная с 01.07.2022 Правительство РФ вправе установить типовую форму независимой гарантии (ст. 2 Закона № 109-ФЗ).
Введение типовой формы – это еще один шаг к унификации и стандартизации системы закупок, что, в свою очередь, позволит снизить риск нарушений как при выдаче, так и при рассмотрении независимой гарантии.
[1] Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
[2] Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утв. Президиумом ВС РФ 05.06.2019.
[3] Часть 3 ст. 45 Закона о контрактной системе.
[4] При отсутствии предусмотренных ГК РФ оснований для отказа в удовлетворении этого требования.
В соответствии с нормами ч. 4 ст. 368 ГК РФ, п. 1 ч. 14.1 ст. 3.4 Закона №223-ФЗ:
– гарант – это банк или иная организация, которая выдает независимую гарантию;
– принципал – это участник, который предоставляет обеспечение заявки, или поставщик (исполнитель, подрядчик), который предоставляет обеспечение исполнения договора;
– бенефициар – это заказчик.
9.1. В соответствии с нормами ч. 31 ст. 3.4, п. 25-26 Положения о закупках СМП и ССП, утв. ПП РФ № 1352:
9.1.1. Если в документации о закупке, осуществляемой среди СМП и ССП (в том числе среди СЗ), установлено требование к обеспечению исполнения договора, размер данного обеспечения:
– не может превышать 5%Н(М)ЦД, если договором не предусмотрена выплата аванса;
– устанавливается в размере аванса, если договором предусмотрена выплата аванса.
9.1.2. Если в документации о закупке, осуществляемой среди СМП и ССП (в том числе среди СЗ), установлено требование к обеспечению исполнения договора, данное обеспечение может предоставляться участником закупки по его выбору путем внесения денежных средств на счет, указанный заказчиком в документации о закупке, путем предоставления независимой гарантии.
Невозможность исполнения контракта на прежних условиях — Компания «АПИ»
Распространение коронавирусной инфекции признано госорганами обстоятельством непреодолимой силы (см. совместное Письмо Минфина России, МЧС России и ФАС России от 03.04.2020).
Вы можете столкнуться с тем, что из-за пандемии и применяемых ограничительных мер исполнить контракт на прежних условиях не получится.
Не прекращайте исполнять контракт, в противном случае у заказчика может появиться основание для одностороннего отказа от контракта, если такое право закреплено в контракте. Такой отказ — основание для внесения вас в РНП (ч. 9 ст. 95, ч. 2 ст. 104 Закона N 44-ФЗ).
Важно! ФАС России указала своим территориальным органам, что распространение новой коронавирусной инфекции необходимо учитывать как обстоятельство непреодолимой силы, в частности, при рассмотрении обращений о включении в РНП (Письмо от 18.03.2020 N ИА/21684/20).
Когда предоставление обеспечения гарантийных обязательств является обязательным?
Как уже было отмечено выше, требование о предоставлении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств устанавливается только в случае, если в техническом задании заказчиком были установлены требования к гарантии качества товара, работы, услуги. В остальных случаях предоставления такого обеспечения не требуется. В частности, нельзя путать понятия гарантийные обязательства и остаточный срок годности товара. При установлении последнего требование к обеспечению гарантийных обязательств не устанавливается.
В большей части закупок товаров (например, закупках продуктов питания, лекарственных средств и т.д.), работ (например, работ по сносу объектов капитального строительства), услуг (например, консультационных услуг, образовательных услуг и т.д.) требования к гарантийным обязательствам не устанавливаются. Однако, существуют отдельные закупки, при которых желательно, а иногда необходимо (обязанность заказчика) установить требования к гарантии качества. Давайте поговорим о них, но в начале вспомним, что понимает Закон № 44-ФЗ под гарантийными обязательствами.
На что распространяются гарантийные обязательства по договору подряда
Гарантийные обязательства по общему правилу распространяются на все составляющие результата работы (п. 2 ст. 722 ГК РФ).
По общему правилу гарантия покрывает результаты всех работ, которые стороны перечислили в договоре. Поэтому подрядчик не вправе отказаться от гарантийных обязательств в отношении тех работ, которые прямо вытекают из предмета договора.
Иное вы можете указать в договоре, определив те части результата работы, на которые не распространяются гарантийные обязательства по договору подряда (п. 2 ст. 722 ГК РФ). Следовательно, в интересах подрядчика исключить из объема гарантии составляющую результата работ, в которой используются расходные и быстроизнашивающиеся материалы со сроком службы меньшим, чем срок гарантии.
Понятие гарантийного срока
Пользователь может получить бесплатное устранение дефектов, если они наступили в период гарантии. Исправлять брак вменяется производителю товара, а не работникам торговли. Отсчет срока гарантии идет от даты совершения приобретения (ст. 19 ЗоЗПП ).
- Если дата продажи не зафиксирована, отсчет срока гарантии ведется от даты изготовления, указанной в техническом паспорте или аналогичном документе с завода-изготовителя.
- Если товар сезонный, срок гарантии отсчитывается не от даты продажи, а от даты наступления того периода, для эксплуатации в котором вещь покупалась.
- Если товар куплен через интернет, срок гарантии отсчитывается от даты доставки.
- Если производитель не установил срок гарантии, его назначает продавец.
Исчисление ГС по ЗоЗПП
Гарантийный срок по ЗоЗПП (п. 2 ст.
19) начинает свой отсчет с момента передачи товара покупателю, если другое правило не установлено соглашением. В том случае, когда такой момент установить невозможно, начало его течения отсчитывается с даты, когда товар был произведен.
Для сезонных товаров гарантийный срок по ЗоЗПП начинает свой отсчет с момента наступления соответствующего сезона, чье начало определяется исходя из климатических условий, в которых проживает покупатель.
Например, на территории г. Москвы постановлением от 16.07.2013 № 466-ПП установлены следующие даты наступления сезонов:
- 01.11 — зимнего;
- 01.03 — весеннего;
- 01.05 — летнего;
- 01.09 — весеннего.
Гарантия отсчитывается с момента доставки товара покупателю при покупке товара:
- по образцам;
- по почте;
- в другом случае, когда приобретение и получение товара не совпадают.
Если товар нуждается в специальной установке или подключении и вследствие этого обстоятельства не может использоваться, гарантия начинает свой отсчет со дня подключения, установки товара либо момента устранения продавцом других обстоятельств, препятствующих началу использования товара. При невозможности определения такого дня отсчет гарантии производится с момента оформления договора купли-продажи.
В тех случаях, когда неисправности товара были выявлены по истечении ГС протяженностью менее 2 лет, покупатель может заявить свои требования, если представит доказательства, что неисправности возникли либо были вызваны причинами, возникшими до получения товара.
Итак, ГС представляет собой отрезок времени, на протяжении которого товар должен удовлетворять условиям о качестве, установленным в договоре. В течение данного срока покупатель может потребовать от продавца проведения гарантийного ремонта, замены товара, соразмерного снижения цены и т. д.
Основная проблема для исполнителя в случае затребования гарантий связана с ложащейся на поставщика дополнительной финансовой нагрузкой. В случаях, когда срок контракта исчисляется годами, ждать своих средств придётся очень долго.
Кроме того, далеко не все банки предоставляют такую услугу. Постепенно предоставление банковской гарантии для ОГО становится всё более распространённым, но на текущий момент с этим всё ещё могут быть проблемы.
Гарантийные обязательства исполнителя — это право заказчика, устанавливаемое им в закупочной документации с целью обезопасить себя от товара или услуги ненадлежащего качества. Это представляет собой право, а не обязанность лица, осуществляющего закупку, однако в некоторых случаях это является обязательным условием заключения контракта.
В случае если обеспечение ГО, обозначенное договором, не будет предоставлено, заказчик имеет право не подписывать акт приёмки.
Данная мера защиты пока не слишком распространена, однако, в дальнейшем представляется возможным её более активное применение заказчиками.
Размеры обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ
Размер ОИК должен составлять от 5% до 30% НМЦК, указанной в извещении об осуществлении закупки (ч. 6 ст. 96 44-ФЗ).
В случае, если НМЦК превышает 50 млн. рублей, заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от 10% до 30% НМЦК, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).
В случае, если аванс превышает 30% НМЦК, размер ОИК устанавливается в размере аванса.
В случае, если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на 25% и более процентов по отношению к НМЦК, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет ОИК в размере, превышающем в 1,5 раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса (аукциона) или информацию, подтверждающую добросовестность такого участника с учетом положений ст. 37 44-ФЗ (антидемпинговые меры). Более подробно про антидемпинговые меры написано здесь.
Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ
С 1 июля 2019 года в 44-ФЗ появилось такое понятие как гарантийные обязательства. Об этом говорится в ч. 4 ст. 33, также в законе о госзакупках описаны условия при которых заказчик может установить требование о гарантийных обязательствах по контракту, их размере и сроке.
Требования о гарантийных обязательствах устанавливаются не ко всем закупкам товаров, работ и услуг, а только по необходимости. Т. е. заказчик на собственное усмотрение определяет насколько необходим этот параметр.
Если говорить простыми словами, то чаще всего требование к обеспечению гарантийных обязательств предъявляется выставляется к тем ТРУ, которые подразумевают гарантийный срок. Обращаем Ваше внимание, что при закупке машин и оборудования требование к гарантии – обязательно, поэтому в этом случае требование к обеспечению гарантийных обязательств будет обязательно.
Что делать, если ГС не установлен
Если гарантийный срок не установлен, покупатель может заявить свои требования, связанные с выявленными неисправностями товара, при условии что последние были обнаружены (п. 2 ст. 477 Кодекса):
- в разумный срок;
- в течение 2 лет с момента получения товара;
- в течение более длительного срока, если он установлен законом или соглашением.
Мнение эксперта
Кузьмин Иван Тимофеевич
Юрист-консульт с 6-летним опытом. Специализируется в области гражданского права. Член ассоциации юристов.
В том случае, если товар доставлялся перевозчиком или направлялся почтовым отправлением, указанные сроки считаются с момента доставки товара в место назначения.
Продавец или производитель несут ответственность за недостатки товара, на который не уставлен ГС, если покупатель докажет, что они:
- появились до передачи товара покупателю;
- были вызваны причинами, возникшими до получения товара покупателем (п. 6 ст. 18 ЗоЗПП).
Таким образом, покупателю необходимо отдать товар на экспертизу, а предъявить требования к производителю или продавцу товара, на который не установлен ГС, можно только в том случае, если в заключении, например, будет прописано, что причиной поломки стал заводской брак.
Случаи, когда гарантия недействительна
Часто случается, что покупателю отказывают в гарантийном обслуживании:
- при утере документов на гарантию;
- документы по гарантии заполнены неразборчиво;
- были нарушены условия отгрузки, перевозки, эксплуатации товара. Эти условия обычно описаны в техническиххарактеристиках;
- товар был повреждён механически или под воздействием тепловой энергии;
- сборка, установка изделия была произведена несанкционированными на это лицами;
- если присутствуют признаки самостоятельного ремонта или ремонта в неавторизированных мастерских, частных мастеров;
- нарушены гарантийные пломбы;
- в неисправности изделия виноваты стихийные бедствия;
- естественный износ изделия при эксплуатации.
Очень часто отказывают в гарантии на обувь. При этом надо помнить, что обувь сезонный товар и гарантия на неё начинается с начала сезона.
28.09.2020 на сайте проектов нормативных актов Минстрой опубликовал законопроект, который предполагает изменение градостроительного кодекса. Планируют снизить финансовую нагрузку на субъекты предпринимательской деятельности, которая связана с членством в саморегулируемых организациях в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства.
В числе нововведений предлагают изменить ст. 96 44-ФЗ. Ведомство предлагает, чтобы заказчики не устанавливали требование обеспечения исполнения госконтракта, который заключается конкурентным способом, для лиц, которые состоят в СРО в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства.
Подрядчики из СРО не будут обеспечивать контракт на выполнение проектных или изыскательских работ для строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, если его цена не превышает 25 млн рублей. А для контрактов на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства верхняя планка для освобождения от обеспечения установлена на уровне 60 млн рублей.