Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое аффилированность и как этого избежать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Чтобы показать пример дочерней и аффилированной компании, мы рассмотрим MGM Resorts International, компанию казино и курортов, известную своей недвижимостью в Лас-Вегасе. MGM Resorts управляет несколькими казино по всей территории США, а также за рубежом. У компании есть дочерняя компания MGM China Holdings Limited, в которой ей принадлежит 56%. Владение 50%+ в компании квалифицирует MGM China как дочернюю компанию и MGM Resorts International имеет больший контроль.
Пример консолидированных аффилированных и дочерних компаний
Аффилированной компанией MGM Resorts International является Las Vegas Arena Company. Компания управляет ареной T-Mobile Arena в Лас-Вегасе, которая является одной из самых высокодоходных арен в мире — здесь проводятся многочисленные спортивные и музыкальные мероприятия.
Согласно презентации доходов, MGM Resorts владеет 42,5% акций Las Vegas Arena Company. Эта доля была приобретена в рамках совместного предприятия с AEG и Athena Arena, LLC. MGM Resorts International не может осуществлять контроль над компанией Las Vegas Arena, как это было бы возможно в случае с MGM China.
Аффилированные лица простыми словами. Аффилированные лица – это…
Английское слово affiliate имеет латинский корень filius, который переводится как «сын». Современное значение – « филиал ».
Сегодня в русскоязычном пространстве под аффилированностью понимают личную, управленческую или имущественную связь между субъектами хозяйствования.
Афиллированное лицо, кто это? Если говорить простым языком, это человек или компания, способные влиять на развитие чужого бизнеса .
Например, с помощью таких способов :
- принимать управленческие решения, в частности, о назначении сотрудников, внесении изменений в учредительные документы;
- приобретать/отчуждать контрольный пакет акций;
- быть посредником в выводе активов.
В статье 53.2 Гражданского кодекса указано, что аффилированность – это отношения связанности. Кроме того, легальное определение дано в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991, действующем и сегодня.
В соответствии с документом, аффилированные лица – это юридические и физические лица, которые способны оказывать влияние на других людей и компании, ведущих предпринимательство.
О ком именно идёт речь ? Приведём несколько частных случаев.
Кто может входить в список аффилированных лиц организации:
-
Генеральный директор или другой человек, исполняющий функции директора.
-
Член совета директоров.
-
Член правления компании.
-
Лицо, владеющее 20% голосов в организации.
В налоговом законодательстве также есть термин «взаимозависимость», данное слово по смыслу очень похоже на «аффилированность». Взаимозависимость — это возможность юридического или физического лица влиять через посредников (зависимых лиц) на условия и результат сделки. По сути определения означают практически одно и то же, но разница все же есть:
-
В случае аффилированности доля в уставном капитале физического или юридического лица составляет 20%, в ситуации взаимозависимости — 25%.
-
В взаимозависимости указан дополнительный признак родства — опекунство.
-
Критерий «отношение подчиненности» установлен для взаимозависимости, в аффилированности данный пункт отсутствует.
-
Аффилированность нельзя признать добровольно в отличие от взаимозависимости.
Дополнительные определения
Положения о признаках аффилированности можно встретить в следующих российских законодательных, нормативных актах:
В соответствии с предписаниями этих актов, все сделки, которые совершаются при наличии определенной заинтересованности между заказчиком, участником закупки, происходят лишь с одобрения управляющего органа. Например, сделка с подозрением на признаки аффилированности в отношении ООО возможна только с общего одобрения членов данного общества.
Во всех случаях главный признак — это наличие взаимоотношений между выгодоприобретателем и зависимым от него юридическим или физическим лицом.
Теперь рассмотрим ситуацию касательно физических и юридических лиц.
При проведении аукционов (публичных торгов) в Российской Федерации необходимо проверить их участников на аффилированность. Так предписывает ФЗ №44 (2013). Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам для участников комиссии. В частности, в отношении лиц, что могут быть заинтересованы в результатах проводимых торгов.
Чтобы избежать проблем и недоразумений при участии в аукционе, компании представляют письма, свидетельствующие об отсутствии аффилированности. Так как нередкой бывает ситуация, когда на определенный лот претендуют две фирмы, имеющие одного и того же владельца.
Схема тут проста: первая фирма подстраховывает вторую. Делает минимальную ставку. В то время как вторая называет высокую стоимость. При таком раскладе дел остальные участники отказываются поднимать свои ставки, что останавливает аукцион.
Но это еще не все. Второй игрок отказывается от покупки лота. Поэтому он достается первой фирме по минимальной цене. Так аффилированность позволяет совершить весьма выгодное приобретение. Правда, незаконным путем.
Как ее выявить здесь? Если есть какие-то подозрения насчет участников торгов, нужно проследить всю цепочку бенефициаров (выгодоприобретателей). Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка признается недействительной (на основании ст. 10, ст. 168 ГК РФ).
Признаки у физических лиц
Список должностных лиц, имеющих признаки аффилированности, указан в ст. 4 ФЗ «О конкуренции». Он практически идентичен положениям вышеобозначенных законодательных актов.
Главный признак аффилированности здесь — наличие между участниками сделки родственных связей. Факт аффилированности контрагента устанавливается в тех случаях, когда родственники:
- Выступают представителями, выгодоприобретателями или посредниками.
- Являются владельцами более 20% акций юридического лица, которое получит прибыль в результате совершения сделки.
- Находятся на руководящей должности в компании, являющейся конечным получателем дохода со сделки. К примеру, родственники выступают главным бухгалтером в одной компании и учредителем в другой фирме.
При проведении аукционов (публичных торгов) в Российской Федерации необходимо проверить их участников на аффилированность. Так предписывает ФЗ №44 (2013). Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам для участников комиссии. В частности, в отношении лиц, что могут быть заинтересованы в результатах проводимых торгов.
Чтобы избежать проблем и недоразумений при участии в аукционе, компании представляют письма, свидетельствующие об отсутствии аффилированности. Так как нередкой бывает ситуация, когда на определенный лот претендуют две фирмы, имеющие одного и того же владельца.
Схема тут проста: первая фирма подстраховывает вторую. Делает минимальную ставку. В то время как вторая называет высокую стоимость. При таком раскладе дел остальные участники отказываются поднимать свои ставки, что останавливает аукцион.
Но это еще не все. Второй игрок отказывается от покупки лота. Поэтому он достается первой фирме по минимальной цене. Так аффилированность позволяет совершить весьма выгодное приобретение. Правда, незаконным путем.
Как ее выявить здесь? Если есть какие-то подозрения насчет участников торгов, нужно проследить всю цепочку бенефициаров (выгодоприобретателей). Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка признается недействительной (на основании ст. 10, ст. 168 ГК РФ).
Аффилированность – что это такое простыми словами
Аффилированные лица — это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.
Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» — «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».
Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.
Кто может быть аффилированным лицом
Юридические лица могут быть аффилированными как с организациями, так и с физическими лицами. В их перечень входят:
- руководитель исполнительного органа юрлица. Например, Вагит Алекперов, формально владеющий 2,5% акций «Лукойла», — лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа этой компании, а значит – аффилированное;
- член совета директоров, наблюдательного совета или другого коллегиального органа юрлица. Грегор Моват или Тимоти Демченко не имеют акций компании «Магнит», но в 2018 году являются членами ее совета директоров, и, соответственно, признаются аффилированными лицами;
- владельцы более чем 20% акций или долей в уставном капитале. Компания «Роснефтегаз» владеет 50% акций ПАО «Роснефть» и на этом основании является аффилированным лицом;
- зависимая организация, в которой этому юрлицу принадлежит больше 20% (например, дочерняя компания);
- фирмы, входящие в ту же группу лиц (об этом подробнее в следующей главе), что и данная компания.
Физические лица могут быть аффилированными:
- у организаций, в которых эти физлица распоряжаются более 20% долей в уставном капитале;
- у других компаний, входящих в ту же группу, что и физлицо.
Как происходит захват рынка
Кроме игр с ценами и установки препятствий конкурентам, монополисты могут использовать еще несколько незаконных способов получения дополнительного дохода. Сюда относится создание искусственного дефицита, в чем замечаются и естественные монополисты. Так, в 2009 году за подобные шалости на 4,7 млрд. руб. была оштрафована «Газпромнефть».
Кроме того, случается:
- необоснованная ценовая дифференциация для различных категорий покупателей;
- отказ от продажи, без обоснования причины;
- навязывание невыгодных контрактных условий;
- прекращение производства при условии отсутствия объективных причин и наличии спроса;
- дискриминация отдельных категорий партнеров.
Все это приводит к тому, что картель, одно или несколько субъектов предпринимательской деятельности получают необоснованно высокую прибыль за счет конечного потребителя.
Даже если в ситуации и не просматривается аффилированность компаний, такие действия нарушают закон, чего не было в акте 1991 года.
Аффилированные лица компании
Кратко
Общее определение аффилированных лиц довольно лаконичное. Закон понимает под ними физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность организаций и физлиц, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Термин используется в корпоративных отношениях, антимонопольном регулировании, в банкротстве.
Какой закон определяет
Статья 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».
Подробнее
Аффилированными лицами компании являются:
- член ее совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член ее коллегиального исполнительного органа, а также ее руководитель;
- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов голосующих акций либо вкладов, долей уставного или складочного капитала компании;
- организация, в которой данная компания имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
- члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников, руководители финансово-промышленной группы — если компания является участником финансово-промышленной группы;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данная компания.
Определение аффилированности по признаку «группы лиц» — пожалуй, самое сложное в применении на практике. Группа лиц — это несколько физических лиц или организаций, которые взаимосвязаны друг с другом определенным образом.
Например, в группу лиц входят:
- компания и ее участник (физлицо или другая организация), который имеет более 50% общего количества голосов голосующих акций, вкладов или долей в уставном (складочном) капитале;
- физическое лицо (например, участник компании) и его родственники: супруг, родители, усыновители, дети, братья и сестры;
- лица, каждое из которых по ряду признаков входят в группу с одним и тем же физлицом или компанией и те, кто входит в группу с любым из таких лиц.
Полный перечень признаков тех лиц, которые могут входить в группу лиц, содержится в ст. 9 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее — Закон о конкуренции).
Аффилированными лицами индивидуального предпринимателя являются:
- лица, которые принадлежат к той группе лиц, к которой принадлежит этот предприниматель;
- компания, в которой он вправе распоряжаться более чем 20% общего количества голосов голосующих акций или вкладов, долей уставного или складочного капитала компании (ст. 9 Закона о конкуренции).
Законодательство РФ о защите конкуренции
С учетом основания, в силу которого лицо признается аффилированным, следует отметить участие сторонних организаций в управлении российскими государственными компаниями, в том числе естественными монополиями. В этом факте нет ничего удивительного. Столь крупные субъекты бизнеса обязательно окружают связанные стороны, принимающие финансовое участие в их деятельности.
Аффилированность обусловлена наличием пакета акций, дающего возможность участвовать в управлении корпорацией. Действующее законодательство, последующие изменения в ГК РФ и прочие нормативные документы обязывают предоставлять списки структур, имеющих непосредственные эффективные деловые связи с каждой стратегически важной корпорацией.
Эта информация общедоступна. Она представляет собой перечень аффилированных компаний с указанием процента их доли в общем капитале.
В частности, каждый желающий может узнать, что АО (акционерное общество) Роснефть имеет такую структуру акционерного капитала:
- 50,00000001% – АО Роснефтегаз;
- 19,75% – BP Russian Investments Limited;
- 19,50% – QHG Oil Ventures Pte. Ltd.;
- 10,39% – АО Национальный расчетный депозитарий.
В конечном счете можно прийти к выводу о том, что перечисленные четыре субъекта практически полностью контролируют Роснефть – на остальных держателей акций приходится ничтожная доля капитала, измеряемая десятыми долями процента.
Всегда ли аффилированность запрещена?
Английское слово affiliated в переводе означает «присоединенный», без всякого негативного оттенка. Всем известно, что крупные компании часто практикуют открытие своих отделений, дочерних фирм и филиалов. Они делают это открыто и нередко с использованием в названиях связанных с ними предприятий известных логотипов и торговых марок.
Значение слова само по себе не содержит намека на преступный сговор, который всегда составляет тайну его участников.
Примером опасных связей заинтересованных лиц могут служить злоупотребления при проведении государственных закупок. Может показаться, что участие аффилированных лиц в торгах должно быть категорически запрещено, но это не так. В российских правовых нормах дается их определение. По закону 44-ФЗ (ст. 39, ч.6) ими считаются супруги, близкие родственники, в том числе неполнородные, усыновители, усыновленные и пр.
При этом нет прямого запрета участия аффилированных с членами комиссии лиц в закупках по государственным заказам. Другой закон, 135-ФЗ указывает на недопустимость ограничения или устранения конкуренции с использованием взаимных связей заинтересованных сторон. Аналогичные положения присутствуют и в 223-ФЗ.
Иными словами, аффилированность как таковая юридически не означает наличия преступно-коррупционных намерений. Тем не менее, она потенциально создает для них условия в тех случаях, когда ее скрывают.
Аффилированные лица имеют не только права и возможности. В силу своего статуса они обладают рядом обязанностей. В первую очередь им вменяется поставить в известность общество о принадлежащих им акциях. Это необходимо делать в письменной форме и с указанием оговоренных подробностей (точное количество, типы бумаг и т. д.).
Информация должна поступить в определенный срок с момента приобретения акций в собственность. Несмотря на то что не предусмотрена ответственность таких лиц перед законом в связи с непредоставлением в течение отведенного времени необходимых сведений, определенные санкции в их адрес все же существуют.
Если по вине аффилированных лиц акционерное общество понесло убытки какого-либо характера (например, имущественный ущерб), то в качестве наказания будет выступать компенсация всей суммы причиненного вреда (в соответствии со статьей 15 ГК РФ).
Аффилиация физических лиц
Если мы снова обратимся к Налоговому кодексу РФ, то можем уточнить, кто является аффилированным (физическим) лицом для организации – юрлица. Таковым может служить:
Аффилированное физическое лицо – это единственный руководитель, владелец, ребенок или родитель лица, ведущего экономическую деятельность (включая братьев, сестер, супругов руководителя компании).
Для частного предпринимателя (ИП) аффилированными будут считаться следующие субъекты:
Примерами аффилированности физических лиц в российской экономике можно считать следующие бизнесы:
Образцом аффилированных компаний в России могут служить головная и вторичные организации под эгидой международной корпорации Philip Morris International (PMI). Известный производитель табачной продукции имеет филиалы свыше чем в 180 странах мира. Влияние на глобальный табачный рынок данная корпорация оказывает в объеме около 15%, что делает ее одним из лидеров в отрасли. В РФ корпорация представлена тремя взаимно аффилированными предприятиями:
Также в 100 и более российских городах работают представительства PMI. Всего около 5000 сотрудников обслуживают бизнес-процессы этой фирмы в России, осуществляют трудовую деятельность и предоставляют отчетность в качестве аффилированных лиц.
Другие варианты аффилиации
Мы рассмотрели такое понятие, как аффилированная компания и что это такое простыми словами, как в юриспруденции, так и в рыночных отношениях. Однако существует и другой контекст применения этого термина – в Интернет-культуре, образовании, психологии.
Если сайт не выступает самостоятельным информационным источником, но имеет статус вторичного, вспомогательного, разработанного с целью продвижения контента другого портала, то он является аффилированным. Иной термин в данном случае – сайт-саттелит, дорвей. Часто владельцы головного сайта создают специально целый пучок таких сайтов-сателлитов, чтобы увеличить количество вариантов входа по ссылке на основной ресурс. Технически это может создать проблему для владельцев:
В данном контексте важен сам факт направленности и взаимозависимости дочернего и головного сайта, что и является признаком их аффилированности.
В академической среде сегодня крайним важным показателем научной активности и успешности исследователя служат его научные публикации. Индексы цитируемости в различных наукометрических системах – важный источник информации об ученых и организациях, на базе которых осуществляются исследования. Аффилиация – принадлежность к определенной организации, университету, лаборатории – дает основание для премирования ученого за выдающиеся работы, для получения финансирования на научные проекты. Бренд университета получает дополнительную рекламу за счет работы ученых, а сами исследователи зачастую выигрывают гранты благодаря принадлежности к авторитетной академической группе.
В психологии аффилиацией называют потребность людей в установлении эмоционального контакта, дружеских и доверительных отношений с партнером, другом или родственником. Эмоциональная аффилиация является потребностью как следствие семейных отношений, школьной дружбы, определенного воспитания, соседства и сотрудничества с коллегами по работе. Отсутствие глубоких эмоциональных связей, отношений и тепла между людьми порождает одиночество, ощущение беспомощности, тревогу и неуверенность. Аффилиация в социуме основана на психологических потребностях личности, имеет именно социальный, а не юридический характер. Конечно, встречаются разные люди, в том числе не испытывающие нужды в такой аффилиации, но это вариант мизантропа.