Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор франшизы на 2023 год + какие подводные камни могут быть для франчайзи». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение между франчайзером и франчайзи (правообладатель и пользователь) по которому обладатель прав предоставляет пользователю разрешение использовать исключительные права, репутацию, опыт в заранее оговоренном объеме с указанием или без указания территориальных границ. Пользователь может получить права на изобретение, патент, производственную технологию, корпоративный стандарт. Разрешение предоставляется за установленное вознаграждение.
Можно ли получить скидки и льготы на пошлины?
Да, можно. Прежде всего, 30% скидка предусматривается за подачу заявки на выдачу патента или регистрацию товарного знака в электронном виде через сайт ФИПС. Во-вторых, некоторым категориям заявителей предоставляется право на уплату пошлин в уменьшенном размере:
- единственному автору;
- автору — инвалиду, пенсионеру, обучающемуся, научному или педагогическому работнику (коллективу указанных лиц);
- компании, имеющей государственную аккредитацию, ведущей научную или образовательную деятельность;
- индивидуальному предпринимателю.
Ключевые требования к договору коммерческой концессии
Чтобы заключить соглашение, в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, правообладателю и пользователю необходимо соблюсти ряд условностей.
1. Договор составляется в письменном виде.
В противном случае его заключение будет признано недействительным.
2. В договоре необходимо четко прописать комплекс передаваемых исключительных прав.
Это могут быть секреты производства, а также права на коммерческое обозначение и товарный знак.
3. Срок действия договора.
Заключенное соглашение может быть ограничено указанными в документе датами. Также возможно заключение договора без указания срока.
4. Сумма вознаграждения.
Взнос пользователя правообладателю должен быть четко обозначен в документе. Вознаграждение выплачивается одноразово, периодически или в других формах, предусмотренных соглашением.
5. Права и обязанности сторон.
Этот раздел договора должен предусматривать обязательства пользователя соблюдать требования правообладателя (например, неразглашение секретов производства). Последний, в свою очередь, должен обеспечить франчайзи советами, предоставить необходимые документы, обучить сотрудников и проч.
6. В документе необходимо отобразить прочие условия.
Сюда относятся любые требования, о которых в договоре ходатайствует любая из сторон.
7. Соглашение подлежит государственной регистрации.
Она необходима в случаях, когда объектами договора являются изобретение, полезная модель, товарный знак или промышленный образец.
Читая договор, обращайте внимание на лексику, которую использует составитель. В договоре должно быть ка можно меньше слов, которые можно толковать двояко, типа «в указанный срок», «своевременно», «качественно», «до наступления момента». Формулировки должны быть четкими и однозначными. Сроки должны быть указаны четко — год/месяц/число. Качество должно быть перечислено по пунктам. Качественно — это как? Критерии качества должны быть прописаны в договоре. Весь объем услуг — должен быть перечислен по пунктам, какие услуги составят весь объем. Чем более четкими будут формулировки, тем меньше будет недоразумений и недосказанности.
В шапке договора должен быть указан тип договора, дата и место подписания. Это важно, поскольку все спорные вопросы, если такие возникнут, должны решаться по мету подписания договора. Если договор международный, то в стране подписания договора. Например, вы подписываете договор с американцами на территории США. Это значит, что спорные вопросы должны разбираться в суде в США. Если вы не готовы оплачивать возможные судебные издержки в США, но настаивайте на подписании в своей стране.
Дополнительные платежи
Если в процессе проверки экспертиза выявит несоответствия, то за внесение изменений и дополнительные действия по заявке также необходимо уплачивать пошлины. Кроме того, нужно направить ходатайство в «Роспатент», которое по регламенту рассматривается 2 недели.
Например, за включение дополнительного класса товаров/услуг в заявку на товарный знак нужно уплатить 5 000 рублей, за продление срока предоставления дополнительных документов – 2 000 рублей за каждый месяц, за внесение дополнительного пункта в формулу изобретения – 4 700 рублей.
Чтобы избежать лишних затрат и увеличения продолжительности экспертизы, заявку на товарный знак или патент можно проверить заранее. Такую услугу оказывают патентные поверенные компании ipBrand.
Обратите внимание: С января 2021 года «Роспатент» выдает патенты и свидетельства в электронном формате. Если вы хотите получить бумажный экземпляр, то нужно указать это в заявке и оплатить дополнительную пошлину 2 000 руб.
Порядок оплаты госпошлины
Пошлина — это законодательно установленный сбор, который уплачивается за юридически значимые действия госучреждений. Пошлину за регистрацию права собственности (при купле-продаже, ипотеке, дарении недвижимости) должны платить и юридические, и физические лица. Как правило, пошлину оплачивает покупатель. Если покупателей несколько, они могут разделить расходы.
Госпошлину можно оплачивать до и после подачи заявления о регистрации права собственности. Если заявление подается в бумажной форме, то к заявлению на регистрацию перехода прав на недвижимость прикладывается квитанция об оплате пошлины. В этом случае плательщик несет всю ответственность за корректность реквизитов получателя платежа, отметила член Ассоциации юристов России (АЮР) Оржония Коба. «При неверном указании какой-то цифры в реквизитах получателя платеж просто не пройдет. В таком случае риск, что деньги уйдут не туда, минимален», — добавила она.
Если заявление о регистрации собственности и приложенные к нему документы поданы в электронной форме, оплачивать пошлину можно после их подачи, но до принятия к рассмотрению органом регистрации прав, пояснили в пресс-службе Росреестра. В этом случае прилагать к заявлению квитанцию об оплате не нужно. Информация об оплате вносится в Государственную информационную систему о государственных и муниципальных платежах.
Если через пять дней после подачи заявления данные об уплате госпошлины будут отсутствовать в информационной системе, а документ об ее уплате не представлен заявителем, то орган регистрации прав обязан вернуть заявление и документы без рассмотрения, уточнили в Росреестре.
Последствия отсутствия регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте
Если у договора коммерческой концессии отсутствует письменная форма, то он признается недействительным.
Если договор не был зарегистрирован в Роспатенте, то предоставление права использования считается несостоявшимся. На основании этого франчайзи (пользователь) может обратиться в суд с требованием о возврате паушального взноса или роялти как неосновательного обогащения. В итоге правообладатель окажется в невыгодном положении, в частности, если произошла реальная передача. Поэтому именно франчайзер заинтересован в том, чтобы регистрировать договор и эта обязанность по закону лежит на нем.
В то же время суды подчеркивают, что регистрация не влияет на возникновение договорных отношений между сторонами по договору коммерческой концессии. В связи с этим если франчайзи действительно пользовался результатами интеллектуальной деятельности, тем не менее, обратился с требованием вернуть паушальный взнос, суд откажет ему. В этой ситуации очевидно злоупотребление правом со стороны франчайзи, а отсутствие регистрации никак не влияет на отношения между сторонами (А65-3443/2020).
Таким образом, регистрация договора коммерческой концессии является гарантией для обеих сторон. Регистрация побуждает к правильному составлению договора и включению всех существенных условий, в ином случае Роспатент откажет в регистрации. Еще в момент составления нужно про этот этап и прописать обязанность стороны по регистрации. Если же договор так и не будет зарегистрирован, добросовестная сторона может оказаться в проигрышном положении и ей придется доказывать, было ли на самом деле предоставление исключительных прав. Если у вас возникли вопросы или вам необходима помощь с составлением договора коммерческой концессии, свяжитесь с юристами A4 Law Firm.
Госпошлина за регистрацию права собственности: как и сколько платить
При регистрации договора коммерческой концессии в 2022 году франчайзеру потребуется уплатить госпошлину в размере 1.000 руб. Данная сумма установлена для регистрации одного договора.
Если франчайзер обращается в Роспатент для регистрации нескольких соглашений, то ему придется уплатить по 1.000 руб. за каждый документ.
После оплаты госпошлину франчайзер сохраняет оригинал квитанции и прикладывает ее к прочим документам, необходимых для обращения в Роспатент.
Получив договор и заявление о регистрации, сотрудники Роспатента осуществляют формальную проверку документов на комплектность (полноту предоставления) и корректность заполнения. Срок проведения формальной экспертизы – 10 дней.
Если документы предоставлены в полном объеме и ошибки в них не обнаружены, то Роспатент переходит к следующему этапу – экспертизе на соответствие условиям регистрации. Согласно регламенту, данный этап может растянуться на срок до 2-х месяцев.
По итогам проверки Роспатент принимает решение:
- о регистрации договора коммерческой концессии, присваивает соглашению регистрационный номер и вносит в единую базу;
- об отказе в регистрации (при наличии объективных аргументов).
О принятом решении Роспатент уведомляет заявителя в письменном виде. При отказе в регистрации в уведомлении указываются причины такого отказа.
Договор коммерческой концессии считается действительным и вступает в силу с момента его регистрации в Роспатенте.
Проверить оплату госпошлины можно в онлайн-режиме через приложение своего банка, обратиться непосредственно в отделение банка или проверить данные в государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах. «Обычно информация об оплате попадает в систему платежей в течение одного дня. При наличии информации об уплате государственной пошлины, содержащейся в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах, дополнительное подтверждение уплаты не требуется», — пояснила юрист адвокатского бюро Asterisk Софья Волкова.
Есть льготные категории граждан, которые освобождены от уплаты госпошлины. Если регистрируется общая собственность нескольких лиц и среди них есть льготник, то пошлина льготника вычитается из общей суммы. Остаток делится на остальных заявителей по общим правилам и оплачивается. К льготникам относятся:
- малоимущие (за исключением госрегистрации ограничений / обременений прав на недвижимость);
- ветераны и инвалиды Великой Отечественной войны, узники фашистских концлагерей, военнопленные во время Великой Отечественной войны;
- физические лица, которые обращаются для государственной регистрации права собственности на жилые помещения, предоставленные им взамен освобожденного жилья по московской программе реновации.
Если будет установлено, что заявитель переплатил пошлину, то лишняя сумма подлежит возврату. «На подачу заявления в ведомство у плательщика есть три года, а деньги возвращают в течение месяца. Нужно учитывать, что не вернут пошлину, уплаченную за госрегистрацию прав на недвижимое имущество, в случае отказа в госрегистрации», — пояснила юрист Asterisk Софья Волкова.
Основание для возврата излишне уплаченной пошлины — заявление плательщика или его представителя по доверенности. К заявлению о возврате нужно приложить подлинные платежные документы, если пошлина подлежит возврату в полном размере. Если она подлежит возврату частично — копии платежных документов.
- изучение бизнес-практик правообладателя и потенциального пользователя с целью формирования наиболее оптимального списка / комплекса интеллектуальной собственности, подлежащего передачи
- формулирование «нешаблонных» условий договора коммерческой концессии в интересах клиента (правообладателя или пользователя); предоставление проекта договора коммерческой концессии, учитывающих интересы клиента
- регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте и ведение делопроизводства в патентном ведомстве
- инициирование и ведение судебного дела из-за несоблюдения условий и нарушения заключенного договора коммерческой концессии одной из сторон
Юристы по интеллектуальным правам и патентные поверенные занимаются защитой интересов Клиентов, проводя важную и большую часть своей профессиональной жизни в следующих учреждениях:
- Суд по интеллектуальным правам
- Роспатент (Палата по патентным спорам)
- арбитражные суды и суды общей юрисдикции
- Start up проекты
- Корпоративные отношения
- Реструктуризация бизнеса
- Структурирование организаций
- Сопровождение отношений с бизнес партнером
- Корпоративные конфликты
- Внесудебное разрешение корпоративных конфликтов
- Судебное разрешение корпоративных конфликтов
- Недвижимость и строительство
- Суд и арбитраж
- Защита интеллектуальной собственности
| Услуги | Стоимость услуг, руб. * |
|
Подготовка договора коммерческой концессии |
от 15 000 |
|
Проект под «ключ» |
от 40 000 |
Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Что такое коммерческая субконцессия
Стандартный договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно на передачу прав от правообладателя к пользователю. Последний не может по такому соглашению выполнять передачу полученных прав третьей стороне. Однако, некоторые типы франшизы не только допускают, но и обязывают получателя прав к такому действию. В этом случае происходит субконцессия, для которой заключается отдельный документ. При этом в договоре коммерческой концессии, помимо основных положений, указывается количество юридических лиц или ИП, которым могут быть переданы пользователем полученные права. Чаще всего устанавливается минимум или максимум допускаемого числа соглашений.
Непосредственно на сам договор коммерческой субконцессии накладываются следующие стандарты:
- Срок его действия не может превышать срок основного договора.
- Ответственность за причиненный вред основному правообладателю со стороны лица, которому были переданы пользователем права, несет пользователь.
- При расторжении первичного договора, права и обязанности перед привлеченным по договору субконцессии лицом, возлагаются на основного правообладателя, при условии принятия им настоящего договора.
- Если первичный договор признается недействительным, вторичный также теряет юридическую силу.
Франчайзинг — относительно новое понятие на отечественном рынке, не имеющее качественной законодательной базы. Это вынуждает многих заключать целую серию стандартных договоров, усложняя процесс передачи прав, а, следовательно, и дальнейшее урегулирование конфликтных ситуаций. Однако зная, как составляется договор коммерческой концессии, что это такое и какие права и обязанности он определяет для сторон, вы сможете упростить для себя процесс оформления сделки, а главное сумеете отличить сам документ от других типов соглашений, которые часто представляются как франшиза, но ею не являются.
Что нужно знать о договоре франшизы?
По договору франшизы можно одновременно получить права на один или несколько товарных знаков, патенты на устройства и технологии, патенты на объекты дизайна, а также авторские права на методики, изображения, компьютерные программы.
Обязательным объектом, который должен передаваться в договоре коммерческой концессии, является зарегистрированный товарный знак. Договор может заключаться на ту территорию, на которой действует данный товарный знак. Иные объекты, права на которые передаются в договоре, могут быть зарегистрированы в качестве авторских прав или патентов.
Если товарный знак, передаваемый по договору, не зарегистрирован, то представленный документ является лицензионным договором на передачу авторских прав на изображения и иные объекты. Такой договор не может быть зарегистрирован в ФИПС и внесен в государственный реестр.
Передавать права по договору франчайзинга может только правообладатель всех включенных в него объектов.
(Налоговый и бухгалтерский учет платежей по договору коммерческой концессии)
Заключить договор франчайзинга — часто один из наилучших вариантов для небольших организаций начать бизнес под известной торговой маркой. Правда, в российском законодательстве вместо термина «франчайзинг» используется более длинный термин «договор коммерческой концессии» , но от этого его суть не меняется. Далее в статье мы будем пользоваться кратким термином «франчайзинг».
Суть франчайзинга в том, что одна компания или предприниматель (франчайзер) передает другой компании или предпринимателю (франчайзи) права пользования товарным знаком, коммерческим обозначением, коммерческой информацией, а также права на использование других объектов исключительных прав . Как видим, по договору франчайзинга может передаваться целый комплекс прав.
Для справки
Фирменное наименование — наименование коммерческой организации, под которым она выступает в гражданском обороте. Фирменное наименование определяется в учредительных документах организации и включается в ЕГРЮЛ при государственной регистрации. Оно должно содержать указание на организационно-правовую форму и собственно наименование .
Коммерческое обозначение — обозначение, используемое юридическим лицом или предпринимателем для индивидуализации принадлежащих ему торговых, промышленных и других предприятий. Оно не является фирменным наименованием и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ .
С начала 2008 г. — в связи со вступлением в силу части четвертой ГК РФ — изменились правила, касающиеся порядка заключения договора коммерческой концессии. Кроме того, теперь законом прямо предусмотрено, что нельзя передавать право на использование фирменного наименования, в том числе и по договору коммерческой концессии (в отличие от прав на коммерческое наименование, права пользования которым по-прежнему можно передавать по договору франчайзинга). Давайте посмотрим, как сейчас учитываются расходы по договору франчайзинга в налоговом и бухгалтерском учете.
Пункт 1 ст. 1027, гл. 54 ГК РФ.
Пункты 1, 3 ст. 1027 ГК РФ.
Пункты 1, 2 ст. 1473 ГК РФ.
Статья 1538 ГК РФ.
Составляем договор коммерческой концессии
Договор коммерческой концессии именуется иначе франчайзингом или франшизой. Гражданским кодексом РФ не установлено, какой договор преимущественно понимается под договором франчайзинга, потому что определение происходит через понятие коммерческой концессии.
В его рамках предполагается использование технологии изготовления (производства) товаров, репутации, товарного знака. Такая форма взаимодействия между правообладателем и пользователем является выгодной для обеих сторон. Пользователь получает возможность сразу привлечь к себе больше внимания за счет имени брэнда.
Вторая сторона расширяет степень сетевого охвата на разных территориях. Оба участника коммерческой концессии преследуют экономическую выгоду.
Такой вид взаимодействия между сторонами сделки распространен в настоящее время.